M&A İşlemlerinde Indemnity ve Warranties

Indemnity ve warranties, M&A işlemlerinde taraflar arasındaki risk dağılımını şekillendiren önemli sözleşme mekanizmalarıdır. Özellikle şirket satın alma sözleşmelerinde bu hükümler büyük önem taşır. Ancak indemnity ile warranty aynı hukuki işleve sahip değildir.

Bir şirket satın alınırken alıcı yalnızca hisseleri devralmaz. Hedef şirketin mevcut hukuki ve ticari riskleri de yatırımın değerini etkiler. Bu nedenle taraflar, risklerin sözleşmede kimin üzerinde kalacağını açık şekilde düzenlemelidir.

Örneğin due diligence sırasında devam eden bir vergi uyuşmazlığı ortaya çıkabilir. Benzer şekilde hedef şirket aleyhine önemli bir dava bulunabilir. Taraflar bu tür belirli riskleri özel bir indemnity hükmüyle ele alabilir.

Warranties ise farklı bir amaca hizmet eder. Satıcı, hedef şirketin belirli özellikleri hakkında sözleşmesel beyan ve güvenceler verir. Böylece alıcı, satın alma kararını belirli bir bilgi temeli üzerinde şekillendirir.

25 yılı aşkın uluslararası deneyime sahip NZP Nagy Legal, Macaristan, Almanya, Avusturya, İspanya, İngiltere ve Birleşik Arap Emirlikleri‘nde faaliyet göstermektedir. Şirket satın alma ve uluslararası M&A işlemlerinde Türkçe hukuki danışmanlık sunmaktadır. Öncelikle Indemnity ve Warranties sürecinde önemli hukuki riskleri tespit ederiz. Ardından bu risklerin SPA üzerindeki etkisini değerlendiririz.

Şirketinizi güvenle yönetmek  ve ana dilinizde profesyonel Türkçe hukuki danışmanlık hizmeti almak için uzman ekibimiz ile iletişime geçebilirsiniz.

Indemnity ve Warranties Nedir?

Indemnity ve Warranties kavramları birbirinden farklı işlevi olan kavramlardır. Warranty, satıcının hedef şirket hakkında verdiği sözleşmesel güvencedir. SPA kapsamında çok sayıda warranty yer alır.

Genellikle bu hükümler şirketin kurumsal yapısını kapsamaktadır. Ayrıca sözleşmeler, uyuşmazlıklar ve malvarlığı da warranty paketinin parçasını oluşturur. Vergi ve fikri mülkiyet konuları da sıkça bu kapsamda yer alır.

Indemnity ise genellikle daha belirli bir riske odaklanır. Taraflar bilinen bir riskin mali sonuçlarını özel olarak düzenler. Böylece söz konusu risk gerçekleştiğinde uygulanacak sözleşmesel mekanizma önceden belirlenmektedir.

Dolayısıyla warranties daha geniş bir güvence sistemi oluşturur. Ancak Indemnity ise çoğu zaman tanımlanmış bir risk üzerinde yoğunlaşmaktadır.

Indemnity ve Warranties Arasındaki Temel Fark

Indemnity ve warranties arasındaki temel fark, riskin niteliğinde ortaya çıkar.

Warranty, hedef şirketin mevcut durumu hakkında sözleşmesel bir güvence sağlar. Buna karşılık indemnity, çoğunlukla belirli bir riskin ekonomik sonuçlarını taraflar arasında dağıtır.

Örneğin satıcı, hedef şirket aleyhine devam eden dava bulunmadığına ilişkin warranty verebilir. Ancak due diligence sırasında mevcut bir dava zaten tespit edilmişse durum değişir.

Alıcı artık söz konusu riski bilir. Bu nedenle taraflar mevcut davayı özel bir indemnity hükmüyle düzenleme imkanına sahiptir.

Bu ayrım SPA müzakerelerinde büyük önem taşır. Çünkü tarafların kullandığı sözleşme mekanizması, risk gerçekleştiğinde ortaya çıkacak talepleri etkiler.

M&A İşlemlerinde Warranty Nasıl Çalışır?

Warranties, alıcının hedef şirket hakkında bilgi edinmesini destekler. Aynı zamanda satıcıyı şirket hakkında belirli sözleşmesel güvenceler vermeye yönlendirir.

Örneğin SPA şu konularda warranties içerebilir:

• Hisselerin mülkiyeti
• Şirketin kurumsal yapısı
• Önemli ticari sözleşmeler
• Finansman ve teminatlar
• Devam eden uyuşmazlıklar
• Vergi yükümlülükleri
• Fikri mülkiyet hakları
• Çalışanlara ilişkin konular
• İzinler ve ruhsatlar
• Düzenleyici uyumluluk

Ancak her işlem farklı bir warranty paketi gerektirir. Hedef şirketin faaliyet alanı ve due diligence bulguları bu kapsamı doğrudan etkiler.

Bu nedenle standart bir warranty listesini her SPA için aynen kullanmak doğru bir yaklaşım değildir. Taraflar hükümleri somut işlemin risklerine göre şekillendirmelidir.

M&A İşlemlerinde Indemnity Nasıl Çalışır?

Indemnity, özellikle belirli ve tanımlanmış risklerde önem kazanmaktadır. Alıcı çoğu zaman due diligence sırasında bu riski zaten tespit etmiştir.

Örneğin hedef şirketin geçmiş dönemlere ilişkin bir vergi riski bulunabilir. Devam eden önemli bir dava da söz konusu olduğu durumlar bulunmaktadır. Ayrıca belirli bir sözleşme ihlali mali yükümlülük yaratabilir.

Taraflar bu durumda riskin ekonomik sonucunu SPA içinde özel olarak düzenler. Böylece söz konusu risk, genel warranty hükümlerinden ayrı bir sözleşmesel rejime tabi olur.

Ancak indemnity hükmünün kapsamı açık olmalıdır. Taraflar hangi olayların hüküm kapsamına girdiğini net biçimde belirlemelidir. Ayrıca sorumluluk süresi ve mali sınırlar da dikkatle düzenlenmelidir.

Bilinen Risklerde Indemnity Neden Önemlidir?

Legal due diligence, alıcının hedef şirketteki hukuki riskleri tespit etmesini sağlar. Ancak riskin tespit edilmesi tek başına alıcıyı korumaz.

Bu noktada Indemnity ve Warranties konusunda SPA müzakereleri önem kazanır.

Örneğin due diligence sırasında şirketin önemli bir müşteriyle uyuşmazlık yaşadığı ortaya çıksın. Alıcı bu uyuşmazlığı bilerek şirketi satın alacaktır. Dolayısıyla tarafların bu riskin ekonomik sonuçlarını ayrıca ele alması gerekir.

Indemnity, bu tür durumlarda risk dağılımını sözleşmede açık hâle getirir. Böylece taraflar bilinen riskin hangi koşullarda ve kimin üzerinde kalacağını önceden düzenler.

Due Diligence Bulguları Indemnity Hükümlerini Nasıl Etkiler?

Due diligence ile SPA müzakeresi birbirinden bağımsız süreçler değildir. Aksine due diligence bulguları sözleşmenin içeriğini doğrudan şekillendirir.

Hukuki inceleme sırasında belirli bir risk tespit edildiğinde alıcı farklı koruma mekanizmaları talep eder. Riskin niteliğine göre indemnity bunlardan biri olur.

Örneğin due diligence şu sorunları ortaya çıkarır:

• Devam eden önemli bir dava
• Vergi incelemesi veya vergi uyuşmazlığı
• Şirket varlıkları üzerinde üçüncü kişi hakkı
• Sözleşme ihlalinden kaynaklanan mevcut risk
• Eksik izin veya ruhsat
• Fikri mülkiyet hakkına ilişkin uyuşmazlık

Bu nedenle etkili bir due diligence yalnızca Indemnity ve Warranties risklerini listelemez. Aynı zamanda SPA müzakereleri için hukuki bir yol haritası oluşturur.

Indemnity ve Warranties Kapsamında Tazminat

Indemnity ve Warranties ihlallerinin hukuki sonuçlarını değerlendirirken uygulanacak hukuk büyük önem taşımaktadır.

Özellikle İngiliz hukukunda warranty ihlaline dayanan talepler ile indemnity talepleri arasında önemli farklar bulunmaktadır. Zararın hesaplanması ve nedensellik gibi konular bu ayrımı etkiler. Zararın azaltılması yükümlülüğü de ayrıca önem taşır.

Bununla birlikte aynı sonuçları bütün Avrupa hukuk sistemlerine doğrudan aktarmak doğru değildir. Sözleşmeye uygulanacak hukuk, tarafların haklarını ve taleplerini belirlemektedir.

Bu nedenle uluslararası M&A işlemlerinde yalnızca hükmün başlığına bakılmamalıdır. Hükmün içeriği ve uygulanacak hukuk birlikte değerlendirmek gerekmektedir.

Disclosure Letter ile Warranties Arasındaki İlişki

Disclosure mekanizması warranties açısından merkezi bir rol oynar. Satıcı, belirli bilgileri alıcıya açıklayarak warranty paketinin kapsamını şekillendirir.

Örneğin SPA’de satıcı şu yönde bir warranty vermiş olsun:

“Hedef şirket aleyhine devam eden herhangi bir dava bulunmamaktadır.”

Ancak hedef şirketin devam eden bir davası varsa satıcı bu davayı disclosure sürecinde açıklar. Böylece alıcı söz konusu riski işlem öncesinde öğrenir.

Bu nedenle alıcı yalnızca SPA’deki warranties hükümlerini incelememelidir. Disclosure Letter ve eklerini de dikkatle değerlendirmelidir.

Ayrıca disclosure sürecinde ortaya çıkan önemli riskler özel indemnity müzakeresini gündeme getirir.

Indemnity Hükümlerinde Süre ve Sorumluluk Sınırları

Indemnity ve Warranties konusunda indemnity hükümlerini inceleyeceğiz. Hükmünün varlığı tek başına yeterli değildir. Hükmün kapsamı ve sınırları da açık olmalıdır.

Taraflar öncelikle indemnity kapsamındaki riski tanımlar. Ardından talebin hangi süre içinde ileri sürüleceğini düzenler.

Mali sorumluluk sınırları da müzakerenin önemli bir parçasını oluşturur. Ayrıca talep prosedürü ve üçüncü kişi taleplerinin yönetimi ayrı hükümler gerektirir.

Taraflar vergi ve diğer özel riskler için farklı düzenlemeler de tercih eder. Bu nedenle indemnity hükümlerini işlemin genel sorumluluk rejimiyle birlikte değerlendirmek gerekir.

SPA Müzakerelerinde Indemnity ve Warranties

SPA müzakerelerinde satıcı ile alıcının menfaatleri doğal olarak farklılaşır.

Alıcı geniş bir warranty paketi ister. Ayrıca bilinen önemli riskler için özel indemnities talep eder. Böylece işlem sonrasında ortaya çıkacak risklere karşı sözleşmesel koruma sağlamayı amaçlar.

Satıcı ise sorumluluğunu belirli sınırlar içinde tutmak ister. Bu nedenle warranty kapsamını ve sorumluluk sürelerini müzakere eder. Ayrıca mali sorumluluk sınırları üzerinde durur.

Disclosure süreci de bu müzakerenin önemli bir parçasıdır.

Sonuçta SPA’deki risk dağılımı tek bir hüküm üzerinden kurulmamaktadır. Indemnity ve Warranties, disclosures ve sorumluluk sınırlamaları birlikte çalışır.

Indemnity ve Warranties Uluslararası M&A İşlemlerinde Nasıl Ele Alınır?

Sınır ötesi M&A işlemlerinde sözleşme terminolojisi ayrı önem taşır. Taraflar farklı hukuk sistemlerinden gelen kavramları aynı SPA içinde kullanabilmektedir.

Ancak bir kavramın İngiliz hukukundaki anlamı başka bir hukuk sisteminde aynı sonucu doğurmayabilir.

Bu nedenle taraflar önce SPA’e uygulanacak hukuku belirlemelidir. Ardından indemnity ve warranties hükümlerini bu hukuka göre hazırlamalıdır.

Özellikle Avrupa’daki şirket satın almalarında yerel şirketler hukuku da dikkate alınmalıdır. Ayrıca hedef şirketin faaliyet gösterdiği sektör ek düzenleyici yükümlülükler doğurur.

Dolayısıyla uluslararası M&A işlemlerinde sözleşmenin yalnızca dilini değil, hukuki etkisini de değerlendirmek gerekir.

Indemnity ve Warranties İçin Neden NZP Nagy Legal?

Indemnity ve warranties, şirket satın alma sözleşmesinin temel risk dağılımı araçları arasında yer alır. Bu nedenle hükümler işlemin özelliklerine göre hazırlanmalıdır.

25 yılı aşkın uluslararası deneyime sahip NZP Nagy Legal, Macaristan, Almanya, Avusturya, İspanya, İngiltere ve Birleşik Arap Emirlikleri‘nde faaliyet göstermektedir. Şirket satın alma ve uluslararası M&A işlemlerinde hukuki danışmanlık sunmaktadır. Öncelikle due diligence sürecinde önemli hukuki riskleri tespit ederiz. Ardından bu risklerin SPA üzerindeki etkisini değerlendiririz.

Ayrıca Indemnity ve Warranties hükümlerinin hazırlanması ve müzakeresinde müvekkillerimize destek sunarız. Disclosure sürecini de satın alma sözleşmesiyle birlikte ele alırız.

Böylece due diligence, warranties, indemnities, disclosure ve closing aşamalarını bütüncül bir işlem stratejisi içinde yönetiriz.

Sonuç

Indemnity ve warranties, M&A işlemlerinde farklı amaçlara hizmet eden önemli sözleşmesel mekanizmalardır. Warranties, hedef şirket hakkında sözleşmesel güvenceler oluşturur. Indemnity ise özellikle tanımlanmış risklerin taraflar arasında dağılımında önem kazanmaktadır.

Ancak bu mekanizmaların hukuki etkisi uygulanacak hukuka göre değişir. Bu nedenle SPA hazırlanırken standart hükümlerle yetinmemek gerekir.

Taraflar due diligence bulgularını, disclosure sürecini ve işlem risklerini birlikte değerlendirmelidir. Böylece satın alma sözleşmesi, somut işlemin gerçek risk yapısını daha doğru şekilde yansıtır.

Bizimle İletişime Geçin

Kapsamlı Indemnity ve Warranties konusunda Türkçe hukuki danışmanlık hizmeti için uzman ekibimiz ile Uluslararası hizmet noktalarımızdan biri ile iletişime geçebilirsiniz.

Bizi daha yakından tanımak ve hizmetlerimiz hakkında detaylı bilgi almak için ana sayfamızı ziyaret edebilirsiniz. Yeni makalelerimizi takip etmek için blog sayfamızı ziyaret etmeyi unutmayın.

[contact-form to=”batuhan.dogan@old.nzp.de”][contact-field label=”İsim ve Soyad” type=”name” required=”1″][contact-field label=”Email Adresi” type=”email” required=”1″][contact-field label=”Mesajınız” type=”textarea” required=”1″][/contact-form]